Возможно ли избежать выемки и как защищаться, если она неминуема / Брызгалин В.В., «Главбух», 2022, № 4

Источник публикации: «Главбух», 2022, № 4


В статье найдете пять ситуаций, которые могут спровоцировать налоговую выемку, и пять случаев, когда ее можно оспорить. Если выемки не избежать, покажите сотрудникам памятку о том, что вправе делать налоговики и что — нет. Скачайте ее в электронной версии статьи. Воспользуйтесь и другими советами Владислава Брызгалина, управляющего партнера и директора группы компаний «Налоговый щит», автора книги «Налоговый контроль». Привели его рекомендации

 

Налоговики проводят выемку документов и предметов в рамках выездных проверок, чтобы найти доказательства налоговых нарушений. Сделать они это вправе как с согласия налогоплательщика, так и принудительно. Также выемка возможна в рамках допмероприятий, если в акте налоговой проверки недостаточно доказательств. Несмотря на то, что по НК выемка на допмероприятиях не предусмотрена, суды встают на сторону налоговиков (п. 6 ст. 101, определение ВАС от 17.05.2012 № ВАС-5533/12). Далее рассмотрим случаи, когда выемку можно оспорить.


Когда выемку можно оспорить: пять ситуаций

В период приостановления выездной проверки. Когда проверку приостанавливают, налоговики обязаны прекратить все действия на территории проверяемой компании (п. 9 ст. 89 НК, п. 26 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57).

После окончания выездной проверки. Выемку нельзя проводить после того, как проверяющие составят справку по выездной проверке и до того, как назначат допмероприятия (п. 15 ст. 89, п. 1 ст. 94, п. 6, 7 ст. 101 НК, п. 10 письма ФНС от 23.05.2013 № АС-4-2/9355, постановление ВАС от 10.04.2012 № 16282/11).

В рамках камеральной проверки. По закону выемку проводят на основании мотивированного постановления инспектора, который проводит выездную проверку. Однако, Минфин считает, что выемка законна и на камеральной проверке (письмо от 07.06.2006 № 03-02- 07/1-141). Так как ситуация не однозначная, вы вправе ее оспорить.

На встречных проверках. Право на выемку у контрагентов проверяемой компании или иных лиц, которые располагают документами или информацией о ней, Налоговый кодекс не предусматривает.

Вне рамок проверок. Как и в случае со встречными проверками, вне рамок проверок выемка также неправомерна. Это касается и случаев, когда налоговики проводят предпроверочный анализ, чтобы узнать, целесообразно ли назначать выездную проверку (ст. 94 НК, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.07.2012 № Ф08- 3614/2012).

 

Какие действия приведут к выемке: пять примеров

Как правило выемку проводят в случае, если провести обычную выездную проверку не получается. Например, если компания не предоставила налоговикам возможность ознакомиться с документами либо есть риск, что их изменят, заменят или уничтожат. Ниже рассмотрим случаи, которые могут спровоцировать выемку на выездной проверке:

  • не пустили налоговиков на территорию или в помещение (п. 2.4 письма ФНС от 17.07.2013 № АС-4-2/12837);

  • не ознакомили проверяющих с подлинниками документов (п. 9.1 письма № АС-4-2/12837, постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.10.2020 № Ф05-16416/2020);

  • инспекторы установили, что компания дробит бизнес или уходит от налогов иными способами (определение ВС от 17.04.2020 № 306- ЭС20-3991);

  • отказались предоставлять, не предоставили в установленные сроки или не в полном объеме документы по требованию (п. 9.1 письма № АС-4-2/12837, определение ВС от 10.12.2018 № 302-КГ18-20113);

  • налоговики решили провести экспертизу документов, в том числе почерковедческую (определение ВС от 26.09.2016 № 305-КГ16-11358).

Что налоговики вправе изъять

По сути статьи 94 Налогового кодекса проверяющие вправе изымать предметы и документы, только если они относятся непосредственно к предмету выездной проверки. При этом кодекс четко не определяет, что можно изымать на выемке, а что нельзя.

Многие суды считают, что изымать можно даже то, что к предмету проверки не относится. Например, файлы и фотографии сотрудников или документы, принадлежащие третьим лицам (постановления Арбитражного суда Московского округа от 22.10.2020 № Ф05-16416/2020, Второго арбитражного апелляционного суда от 25.05.2018 № 02АП-2883/2018).

Есть и аналогичное мнение: если налоговики изъяли то, что не относится в проверке, они обязаны это вернуть (постановления Арбитражного суда Московского округа от 22.10.2020 № Ф05-16416/2020, Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2019 № 09АП42893/2019). То есть, в любом случае проверяющие вправе изъять практически все. Рассмотрим подробнее.

Предметы. Изъять могут все, что, по мнению налоговиков, относится к предмету проверки. Статья 94 не запрещает изымать то, что хранится в электронном виде. Например, базы данных или копии первичных документов на жестких или оптических дисках, флэш-накопителях, ноутбуках, серверах и т.д. (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23.07.2020 № Ф10-2221/2020).

Документы. Документом считается любой материальный носитель с информацией в виде текста или изображения. Это могут быть учредительные документы, договоры и их проекты, документы бухгалтерского и налогового учета. Сюда же можно отнести трудовые договоры и книжки, деловую переписку, служебные записки, ежедневники, блокноты, неофициальную бухгалтерию и т.д. (ст. 1 Федерального закона от 29.12.1994 № 77-ФЗ, письма ФНС от 15.03.2012 № АС-4- 2/4378, от 11.03.2012 № АС-4-2/4018, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18.12.2020 № Ф01-15283/2020).

 

10 правил для сотрудников на случай выемки

1. До начала выемки инспекторы обязаны предъявить постановление и разъяснить присутствующим их права и обязанности (п. 3 ст. 94 НК).

2. На выемке должно присутствовать не менее двух понятых (п. 3 ст. 94 НК).

3. Представитель проверяемой компании вправе присутствовать на выемке (определение ВС от 08.10.2019 № 309-ЭС19-16872).

4. Налоговики обязаны предложить выдать документы и предметы добровольно. Если компания отказывается, проверяющие вправе вскрывать помещения, чтобы найти документы. При этом избегать повреждений запоров, дверей и т.д. (п. 4 ст. 94, ст. 103 НК).

5. Инспекторы вправе делать фото и видео во время выемки, чтобы потом приложить к протоколу (п. 6 ст. 94, п. 5 ст. 99 НК).

6. Проверяющие вправе составить акт о воспрепятствовании, если их не пускают на территорию (п. 3 ст. 91 НК).

7. Если изымают оригиналы, налоговики обязаны сделать заверенные копии и выдать проверяемой компании не позднее пяти рабочих дней после изъятия (п. 7 ст. 94 НК).

8. Все изымаемые документы и предметы необходимо предъявить понятым и другим присутствующим. Затем пронумеровать, прошнуровать и скрепить печатью или подписью налогоплательщика (п. 9. ст. 94 НК).

9. Налоговые инспекторы должны составить протокол осмотра (п. 6 ст. 94 НК). В протоколе либо в прилагаемых к нему описях налоговики обязаны перечислить характеристики изъятого. Например, наименование, количество (п. 7 ст. 94 НК). Затем вручить копию протокола под подпись (п. 10 ст. 94 НК).

10. Вы вправе оспорить действия налоговиков, если они изымают то, что не относится к предмету проверки (п. 5 ст. 94 НК). Или, если досматривают личные вещи присутствующих. Оспорить можно и то, что проверяющие ограничивают ваше передвижение и общение, в том числе по телефону.


Читайте также
08.06.2022
Забирайте две памятки на случай экспертизы на налоговой проверке: виды возможных исследований и права компаний на экспертизе. Посмотрите в статье ниже, когда экспертиза законна, а когда нет.
Читать больше
21.02.2022
В статье найдете семь ситуаций, когда налоговый осмотр можно оспорить. А если этого не избежать, раздайте сотрудникам памятку о том, что вправе делать налоговики на осмотрах, а что нет. 
Читать больше
15.02.2022
В статье — пошаговая инструкция по налоговым допросам. Образец повестки, перечень примерных вопросов и 10 практических советов помогут подготовиться давать показания. 
Читать больше
Консультация

Заявка отправлена!

Подписка оформлена!

Получить консультацию

Задайте вопрос и наш специалист свяжется с вами в кратчайшие сроки

Нажимая кнопку "Отправить", Вы автоматически соглашаетесь с политикой конфиденциальности и даете свое согласие на обработку персональных данных.